傭金制銷售替代底價招商的代理制后，首先變化的是合作雙方的法律關系，由基于藥品購銷的買賣合同法律關系轉(zhuǎn)化為基于勞務或服務的勞務合同關系或者服務合同關系，代理人的角色也由買賣貨物的商人轉(zhuǎn)化為按照合同約定提供商品促銷服務的勞務提供者或服務提供商。比照醫(yī)藥行業(yè)的“研發(fā)外包”和“生產(chǎn)外包”，可稱之為“銷售外包CSO”。

這里以傭金制結(jié)算方式承擔臨床促銷工作的市場主體，目前并沒有嚴格資質(zhì)的限制，既可以是公司，例如，藥品經(jīng)營公司、咨詢顧問公司、培訓公司、信息公司等，也可以是自然人、還可以是個體

工商戶、合伙企業(yè)等。雖然不同法律形態(tài)的市場主體所承擔的臨床促銷工作幾乎完全相同，但是，由于活動中的身份和名義不同、傭金費用支出的財務處理不同，營銷活動所面臨的法律風險也具有顯著差異。

1 主體是自然人

由于該自然人往往并不是制藥企業(yè)的員工，但其對外開展促銷活動時，又需要以藥廠員工的名義進行。因此，其可能會采取自印名片等形式，這種情況下制藥企業(yè)所面臨的法律風險是最大的，一般來說有四類：

一是違反勞動用工法律風險：由于企業(yè)未與自然人身份的代理人簽訂勞動合同，未為其繳納社保及工傷保險，一旦發(fā)生因公受傷，該自然人完全可以依據(jù)名片，進出制藥企業(yè)工作機構(gòu)的出入證，商業(yè)發(fā)貨和進銷存的記錄單，以及各時段票據(jù)報銷記錄，收取傭金的記錄等通過勞動仲裁，要求確認事實勞動合同，要求用人單位因未簽訂勞動合同，支付其相應的賠償。此類糾紛中，如果涉案的自然人人數(shù)眾多，企業(yè)還可能受到勞動行政部門的基于拒不簽訂勞動合同的相應處罰。

 二是逃稅罪刑事法律風險：當企業(yè)把大量的傭金支付給個人的時候，并沒有按稅法要求代扣代繳個人所得稅，因此，構(gòu)成“逃稅罪”。

三是違反財務管理制度的行政法律風險：一般來說，制藥企業(yè)在委托自然人承擔臨床促銷的同時，勢必要在依約支付傭金的同時，接受大量雜亂的票據(jù)作為財務記賬的憑證，計入經(jīng)營成本，一旦在引發(fā)勞動法律糾紛或者涉嫌逃稅罪的調(diào)查時，必將暴露無遺。這時候，該制藥企業(yè)主要面臨的是違反財務制度的行政處罰。如果是上市公司，還可能受到其他刑事責任的追究。

四是商業(yè)賄賂類法律風險：藥品購銷領域向來是商業(yè)賄賂的重災區(qū)，而行業(yè)潛規(guī)則漸漸為社會所公知和公認。一旦事件被曝光，公司行為與個人行為其實是難以隔離開的。以制藥企業(yè)名義促銷的自然人輕而易舉地就會把促銷行為的法律風險轉(zhuǎn)化為藥廠的商業(yè)賄賂風險。

2 主體是非醫(yī)藥經(jīng)營資質(zhì)的公司

當傭金制銷售的主體是公司時，尤其是非藥品經(jīng)營性質(zhì)的普通社會咨詢服務類公司時，可以與制藥企業(yè)通過很多方式展開服務外包合作。

由于雙方的法律關系屬于公司層面的外包服務合同法律關系，可以較大限度地為制藥企業(yè)避免勞動用工、商業(yè)賄賂和財務票據(jù)的法律風險，而這部分風險其實并不是不存在，只是通過合法合理的商業(yè)交易的方式，轉(zhuǎn)移給了傭金銷售制的代理服務商。

這樣設置的不足通常是代理服務公司的稅負所導致實際競爭力不足，一般來可通過設立若干家小微企業(yè)或享受其他稅收優(yōu)惠政策來彌補。

3 主體是個體工商戶或合伙企業(yè)

傭金制銷售的個體工商戶或合伙企業(yè)作為經(jīng)營的市場主體時，最大的優(yōu)點是沒有企業(yè)所得稅，只需要繳納所分紅利的個人所得稅即可。因此，如果承擔傭金制結(jié)算的臨床促銷代理機構(gòu)是個體工商戶或者合伙企業(yè)時，制藥企業(yè)的法律風險也是相對較低的。諸如，工作人員身份冒用所帶來的勞動法律風險，傭金支付的逃稅形式風險，票據(jù)處理的財務風險大體都可以避免，但人員規(guī)模、經(jīng)營范圍和無限責任等有可能成為未來業(yè)務發(fā)展的障礙。

作者：姚嵐